冈本避孕套错失 “003” 商标，超薄体验能否再续？最高院回复

以生产超薄避孕套著称的冈本株式会社推出的“003”系列避孕套，号称厚度只有0.03毫米，因其良好的质感和亲肤体验热销世界各国。冈本亦推出了更薄的“001”、“002”系列“套套”。

（左图为“冈本003”，右图为“双一003”）

然而，在第10类上冈本的“0.03”商标被宣告无效，原因是缺乏商标显著性。该件商标的无效宣告申请人广州双一乳胶制品有限公司（下称双一公司）也是一家避孕套厂商，并推出了“双一003”、“米奥003”系列产品。

近日，北京市高级人民法院对于第7034516号“0.03”商标无效行政案作出判决，撤销北京知识产权法院一审判决，驳回冈本株式会社诉讼请求，认定冈本株式会社对于“0.03”的使用为描述性使用。

“0.03”商标：描述性or商标性使用

第7034516号“0.03”商标

第7034516号“0.03”商标（下称诉争商标）由冈本株式会社于2008年11月3日提出申请，并于2010年9月7日获得注册公告。核准注册在第10类非化学避孕用具、避孕套商品上。冈本株式会社在广告宣传语中多次使用“0.03毫米，全球最薄”、“全球最薄，厚度只有0.03”等用语。

2015年7月30日，双一公司对诉争商标提出无效宣告请求。主要理由为，诉争商标系恶意抢注其已经使用并具有影响力的“003”商标；诉争商标使用在指定商品上直接表示厚度的特点，缺乏商标显著性。2016年5月，商评委作出裁定，以缺乏商标显著性为由，裁定诉争商标无效。

此后，冈本株式会社提起行政诉讼。北京知识产权法院认为，冈本株式会社提交的证据可以证明诉争商标在中国已具有较高的知名度，诉争商标在获得核准注册后在核定使用商品上通过长期的生产、销售、广告宣传等一系列使用行为取得了显著特征，符合2001年《商标法》第11条第1款所指情形。

双一公司、商评委对于不服判决结果，提起上诉。

北京高院二审判决认为：

冈本株式会社在该案评审阶段及诉讼阶段从未提交证据原件，在双一公司对此坚持提出异议的情况下，该院对于相关证据的真实性无法确认，进而无法据此认定冈本株式会社对诉争商标的实际使用情况。

冈本株式会社提交的有关诉争商标的使用证据显示，其在相关商品的包装上突出使用的商标标志为“003”而非“0.03”。冈本株式会社对于“0.03”的使用最多的是将之与“最薄”、“超薄”等反映诉争商标核定使用商品厚度等商品特点的词汇相结合，按照相关公众的通常认知和一般注意力，更易将之识别为对商标特点的描述性词汇，而不易将之识别为商标。

第5431136号“003”商标

除了上述“0.03”商标，冈本株式会社于2006年提出的第5431136号“003”商标申请，则因与同一类别上的“002”引证商标近似被驳。

冈本株式会社003系列商标、双一公司003系列商标

不过，笔者发现，冈本株式会社于2006年、2008年、2014年在第10类上申请的“ZERO ZERO THREE003”、“ZERO ZERO THREE”商标，目前仍处于有效状态，其于2016年在第10类上申请的“003 RF REAL FIT ZERO ZERO THREE”、“0.03 ZERO ZERO THREE ALOE”商标则被驳回。

至于上述纠纷中的第三人双一公司，其在第10类上申请注册“双一003”、“米奥003”商标的时间为2015年6月，远晚于冈本株式会社，目前商标处于有效状态。